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抵押房屋借款未办抵押登记,签订的合同有效吗?

(广西法学网版权所有,未经授权,禁止转载)

2018-07-10 17:51:00   责任编辑:潘超   来源:广西法学网

 
  龚律师:
 
  因急需资金周转,今年2月10日,骆某向朋友严某借了35万元,约定1个月内偿还。骆某未能在约定的时间内还款。3月15日,严某与骆某及其父母共同签订一份《房屋抵押借款合同》,约定骆某的父母以其所有的一处房产为骆某的借款提供抵押担保,骆某承诺在3月底前还清欠款,否则严某可以行使抵押权。但双方未到房管部门办理抵押登记。约定的最后期限届满,骆某仍未能还款。严某要求骆某的父母卖掉房产还债。骆某的父母却提出,房产未办理抵押登记,抵押合同未生效,他们对借款不负偿还责任。请问,骆某父母的说法有法律依据吗?
 
  读者  方蓉
 
  方蓉:
 
  关于房屋抵押借款合同的效力问题,我国担保法和物权法有不同规定。担保法规定,不动产抵押的,应当办理抵押登记,抵押合同自抵押登记时生效。而物权法规定,未办理抵押登记的,不影响合同效力。由于物权法是新法,担保法是旧法,根据新法优于旧法的原则,实践中在判定房屋抵押合同的效力时应采用物权法的规定。严某与骆某及其父母签订的《房屋抵押借款合同》是双方真实意思表示,虽然没有办理抵押登记,但不影响合同效力,抵押合同已成立且生效。
 
  根据物权法的规定,以不动产抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。严某与骆某及其父母签订抵押合同后,未办理抵押登记,导致抵押权未设立,严某未取得抵押权。但是,没有抵押权仅仅表明严某没有取得房屋的优先受偿权,而不会导致严某失去请求骆某父母承担合同责任的权利。我国合同法规定,合同当事人应依约履行各自义务,未履行合同义务的应当承担违约责任。骆某的父母在《房屋抵押借款合同》上签字,表明他们认可该合同的约定,同意接受合同条款的约束,为儿子骆某借款提供担保。
 
  因此,严某没有取得房屋的抵押权,丧失的只是对房屋的优先受偿权,而没有丧失要求骆某父母承担合同责任的权利。骆某父母应在骆某不能清偿债务时,承担补充清偿责任。
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